MiFID 2: Директива о рынках финансовых инструментов

MiFID 2 — это европейская директива 2014/65/EU, которая устанавливает единые правила для регулирования рынков финансовых инструментов и инвестиционных услуг. Директива применяется во всех странах Европейского союза, а также в Исландии, Норвегии и Лихтенштейне, обеспечивая защиту инвесторов и создание справедливых условий конкуренции на рынке ценных бумаг.

Директива о рынках финансовых инструментов 2014 (2014/65/EU, известная как MiFID 2) — это директива Европейского союза. Вместе с Регламентом № 600/2014 она создаёт правовую базу для рынков ценных бумаг, инвестиционных посредников и торговых площадок. Директива устанавливает единые правила для инвестиционных услуг в государствах Европейской экономической зоны — странах ЕС, а также Исландии, Норвегии и Лихтенштейне. Её основные цели — повысить конкуренцию и защиту инвесторов, а также создать равные условия для участников рынка. Она отменяет Директиву 2004/39/EC (MiFID 1).

MiFID 1 была краеугольным камнем Плана действий Европейской комиссии в области финансовых услуг, который изменил функционирование рынков финансовых услуг ЕС. Это наиболее значительный нормативный акт, принятый в рамках процесса Ламфалусси (Lamfalussy), разработанного для ускорения принятия законодательства на основе четырёхуровневого подхода, рекомендованного Комитетом мудрецов под председательством барона Александра Ламфалусси. Существуют три другие «Директивы Ламфалусси»: директива о проспектах, директива о злоупотреблениях на рынке и директива о прозрачности.

MiFID 1 сохранила принципы европейского «паспорта» финансовых услуг, но ввела концепцию «максимальной гармонизации», которая усилила надзор со стороны государства происхождения. Это отличалось от предыдущего законодательства ЕС, основанного на «минимальной гармонизации и взаимном признании». «Максимальная гармонизация» не позволяет государствам превышать требования ЕС в ущерб равным условиям конкуренции. Также была отменена «правило концентрации», которое позволяло государствам-членам требовать от инвестиционных фирм маршрутизировать клиентские ордера через регулируемые рынки.

MiFID 1 была реализована через стандартную процедуру совместного принятия решений Советом ЕС и Европейским парламентом. Двадцать статей директивы определили технические меры имплементации (Уровень 2). Эти меры были приняты Европейской комиссией на основе технических рекомендаций Комитета европейских регуляторов ценных бумаг и переговоров в Европейском комитете по ценным бумагам под надзором Европейского парламента. Меры имплементации в виде директивы и регламента Комиссии были официально опубликованы 2 сентября 2006 года.

После первоначальной имплементации MiFID 1 предполагалось пересмотреть. После обширных обсуждений в апреле 2014 года Европейский парламент одобрил MiFID 2 — обновленную версию MiFID 1 — и сопутствующий Регламент (EU) № 600/2014. Директива и регламент содержат меньше исключений и расширяют сферу действия MiFID 1 на большую группу компаний и финансовых продуктов. MiFID 2 и Регламент (EU) № 600/2014 действуют с 3 января 2018 года.

История и предпосылки

MiFID 1 была предназначена для замены Директивы 93/22/EEC, принятой в 1993 году. Закон создал единый рынок инвестиционных услуг и операций, повысив конкурентоспособность рынков ЕС. Хотя первоначальный закон действительно снизил цены и расширил выбор для инвесторов, слабости его структуры проявились во время финансового кризиса 2008 года.

MiFID 1 также предусматривала изменения в торговле акциями и устанавливала руководящие принципы использования связанных финансовых инструментов. Закон был введён для снижения системного риска и укрепления существующей защиты инвесторов.

Во время процесса одобрения MiFID 1 предложение Европейской комиссии было прочитано Европейским парламентом в марте 2004 года. В апреле 2006 года Комиссия опубликовала полученные в 2005 году ответы на консультации. В июне 2006 года Комиссия опубликовала новый проект. ЕК и ЕП обсудили предлагаемые поправки к текстам первого уровня. Затем последовало второе чтение законодателем обеими сторонами.

MiFID 1 была введена в соответствии с процедурой Ламфалусси, разработанной для ускорения принятия законодательства на основе четырёхуровневого подхода, рекомендованного Комитетом мудрецов. Комитет возглавлял барон Александр Ламфалусси. Существуют три другие «Директивы Ламфалусси»: Директива о проспектах, Директива о злоупотреблениях на рынке и Директива о прозрачности.

Уровень 1

MiFID 1, реализованная через стандартную процедуру совместного принятия решений Советом ЕС и Европейским парламентом, устанавливает подробную нормативную базу. Она также вносит изменения в Директивы Совета 85/611/EEC и 93/6/EEC, Директиву 2000/12/EC и отменяет Директиву Совета 93/22/EEC (Директиву об инвестиционных услугах), первоначально принятую в 1993 году.

Уровень 2

Двадцать статей директивы определили технические меры имплементации (Уровень 2). Эти меры были приняты Европейской комиссией на основе технических рекомендаций Комитета европейских регуляторов ценных бумаг и переговоров в Европейском комитете по ценным бумагам под надзором Европейского парламента. Меры имплементации в виде директивы и регламента Комиссии были официально опубликованы 2 сентября 2006 года.

Уровень 3

Тексты Уровня 3 — это пояснительные материалы, выпущенные регуляторами и национальными органами, которые излагают подходы регуляторов к толкованию материалов Уровней 1 и 2. Обычно они не имеют силы закона, но регуляторы часто требуют объяснений отклонений от их толкования. Тексты Уровня 3 иногда называют «мягким правом». ESMA выпустила большое количество текстов Уровня 3 по MiFID 2 в виде документов и вопросов и ответов.

Содержание

Сфера действия

Для определения того, какие фирмы подпадают под действие MiFID 1, а какие нет, директива различает «инвестиционные услуги и операции» («основные» услуги) и «вспомогательные услуги» («неосновные» услуги). Более подробная информация об услугах в каждой категории содержится в Приложении 1, разделы A и B MiFID 1.

Если фирма предоставляет инвестиционные услуги и операции, она подпадает под действие MiFID 1 в отношении обеих категорий, а также вспомогательных услуг (и может использовать паспорт MiFID 1 для их предоставления в государства-члены, отличные от её государства происхождения). Однако если фирма предоставляет только вспомогательные услуги, она не подпадает под действие MiFID 1 и не может пользоваться паспортом MiFID 1.

MiFID 1 охватывает почти все торгуемые финансовые продукты, за исключением определённых валютных операций. Это включает товарные и другие производные инструменты, такие как фрахт, климатические и углеродные производные, которые не охватывались Директивой об инвестиционных услугах.

Та часть деятельности фирмы, которая не охватывается вышеизложенным, не подпадает под действие MiFID 1.

Консалтинговая фирма Celent оценила в 2007 году, что в соответствии с MiFID 1 три крупнейших юрисдикции ЕС — Франция, Германия и Великобритания — потребуют публикации более 100 миллионов дополнительных сделок ежегодно, при этом расходы будут расти, но медленнее, с 38 миллионов евро в год до почти 50 миллионов.

Содержание

**Авторизация, регулирование и паспортизация**

Фирмы, подпадающие под действие MiFID 1, авторизуются и регулируются в своём «государстве происхождения» (в целом, стране, в которой они зарегистрированы). После получения авторизации фирма может использовать паспорт MiFID 1 для предоставления услуг клиентам в других государствах-членах ЕС. Эти услуги регулируются государством-членом их «государства происхождения» (тогда как в соответствии с Директивой об инвестиционных услугах услуга регулируется государством-членом, в котором она предоставляется).

**Категоризация клиентов**

MiFID 1 требует от фирм категоризировать клиентов как «имеющих право на контрагентов», профессиональных клиентов или розничных клиентов (они имеют возрастающие уровни защиты). Должны быть установлены чёткие процедуры категоризации клиентов и оценки их пригодности для каждого типа инвестиционного продукта. При этом целесообразность любого инвестиционного совета или предлагаемой финансовой операции должна быть проверена перед предоставлением.

**Обработка клиентских ордеров**

MiFID 1 содержит требования, касающиеся информации, которая должна быть собрана при принятии клиентских ордеров, обеспечения того, что фирма действует в интересах клиента, и того, как ордера от разных клиентов могут быть агрегированы.

**Прозрачность до заключения сделки**

MiFID 1 требует, чтобы операторы систем непрерывного сопоставления ордеров предоставляли агрегированную информацию об ордерах по «ликвидным акциям» на пяти лучших ценовых уровнях на стороне покупателя и продавца; для рынков, основанных на котировках, должны быть доступны лучшие предложения и запросы маркет-мейкеров.

**Прозрачность после заключения сделки**

MiFID 1 требует от фирм публиковать цену, объём и время всех сделок с котируемыми акциями, даже если они заключены вне регулируемого рынка, если только не соблюдены определённые требования для отложенной публикации.

**Стимулы и инвестиционные исследования**

Один из наиболее спорных аспектов MiFID 2 заключается в том, что она серьёзно ограничивает возможность управляющих активами получать инвестиционные исследования за счёт комиссий клиентов.

**Лучшее исполнение**

Директива 2014/65/EU требует, чтобы фирмы предпринимали все необходимые шаги для достижения наилучшего возможного результата при исполнении ордера клиента. Наилучший возможный результат не ограничивается ценой исполнения, но также включает стоимость, скорость, вероятность исполнения и вероятность расчёта, а также любые другие факторы, считающиеся релевантными. Тест «все необходимые шаги» в MiFID 2 устанавливает несколько более высокий стандарт, чем предыдущий стандарт «все разумные шаги» в MiFID 1.

**Систематический интернализатор**

Систематический интернализатор — это фирма, которая исполняет ордера своих клиентов против собственного портфеля или против ордеров других клиентов. MiFID 2 будет рассматривать систематических интернализаторов как мини-биржи, поэтому, например, они будут подпадать под требования прозрачности до и после заключения сделки.

Фрагментация рынка

Хотя MiFID 2 была предназначена для повышения прозрачности цен, фрагментация торговых площадок имела непредвиденный эффект. Если раньше финансовое учреждение могло видеть информацию только с одной или двух бирж, теперь оно имеет возможность (а в некоторых случаях обязательство) собирать информацию с множества многосторонних торговых систем, систематических интернализаторов и других бирж из Европейской экономической зоны. Это приводит к дополнительному объёму работы для использования преимуществ прозрачности, введённой MiFID 2.

Количество дополнительных источников цен, введённых MiFID 2, означает, что финансовые учреждения должны были искать дополнительные источники данных, чтобы убедиться, что они захватывают как можно больше котировок и сделок. Многочисленные поставщики финансовых данных работали с Объединённой рабочей группой MiFID 2 и регуляторами, чтобы убедиться, что они могут помочь финансовым учреждениям справиться с фрагментацией и воспользоваться повышенной прозрачностью, помогая им выполнять новые обязательства по отчётности.

Трансposition

MiFID 2 и сопутствующая ей директива по имплементации были полностью и своевременно транспонированы с незначительными исключениями. Европейская комиссия опубликовала таблицу транспозиции со ссылками на списки национальных положений, которые транспонируют директивы.

Национальные суды играют особенно важную роль в обеспечении соблюдения директивы. Национальные суды отвечают за рассмотрение дел, связанных с нарушениями положений MiFID 2, и могут налагать санкции, штрафы и приказывать принять корректирующие меры для обеспечения соответствия. Суды также толкуют, как MiFID 2 должна применяться в конкретных национальных контекстах, формируя практическое воздействие директивы в различных юрисдикциях. Этот судебный надзор обеспечивает соблюдение финансовыми учреждениями высоких стандартов MiFID 2.

Примечательные примеры того, как национальные суды рассматривали несколько дел, связанных с MiFID 2, включают использование Управлением финансового поведения Великобритании (FCA) британских судов для обеспечения соблюдения финансовых норм, и дело BaFin v. Deutsche Bank в Германии, которое защитило положения MiFID 2 для немецких финансовых компаний.

Великобритания

Управление финансовых услуг (FSA), ныне FCA, было органом, ответственным за регулирование индустрии ценных бумаг в Великобритании в период имплементации.

До Brexit FCA Великобритании активно преследовала нарушения в соответствии с MiFID 2, особенно в отношении точной и своевременной отчётности по сделкам. FCA возбудила многочисленные дела о серьёзных нарушениях MiFID 2 в британских судах, которые обычно приводили к наложению штрафов на крупные финансовые учреждения, такие как UBS и Goldman Sachs. Такие учреждения часто признавались судами виновными в неправильной отчётности по миллионам сделок.

После Brexit Великобритания больше не связана MiFID 2. Однако для поддержания стабильности рынка и обеспечения беспрепятственного оказания трансграничных финансовых услуг Великобритания первоначально включила MiFID 2 в своё внутреннее законодательство в соответствии с Законом о выходе из Европейского союза. Таким образом, FCA продолжает обеспечивать соблюдение правил, подобных MiFID, на внутреннем уровне.

Германия

Немецкий финансовый надзорный орган BaFin, прямой филиал Федерального конституционного суда Германии (GFCC) в качестве немецкого национального финансового регулятора, выявил значительные пробелы в системе отчётности по сделкам Deutsche Bank. BaFin наложила штраф в размере 170 000 евро на Deutsche Bank за недостатки в процедурах противодействия отмыванию денег и за неточное представление своей практики инвестирования с учётом экологических, социальных и управленческих факторов (ESG). Следовательно, через юрисдикцию GFCC BaFin сыграла ключевую роль в обеспечении соблюдения MiFID 2, потребовав от Deutsche Bank провести комплексный пересмотр своих процедур отчётности по сделкам для обеспечения будущего соответствия положениям MiFID 2.

Франция

Французское правительство имплементировало MiFID 2, внеся изменения во французский Кодекс денежного обращения и финансов, в частности, посредством ордонанса № 2007-544 от 12 апреля 2007 года и декретов 2007-901 и 2007-904 от 15 мая 2007 года. Управление финансовых рынков (AMF) также применило MiFID 2 к своему Общему регламенту.

Директива 2014/65/EU / Регламент (EU) № 600/2014

В апреле 2010 года CESR выпустила документы для консультаций по пересмотру MiFID 2. Период консультаций был коротким и закончился 31 мая 2010 года. В Париже 17 мая 2010 года прошли открытые слушания. Общественные ответы на консультации теперь доступны, хотя ряд учреждений также представили конфиденциальные ответы.

8 декабря 2010 года, после открытого слушания, состоявшегося в сентябре 2010 года, Европейская комиссия выпустила существенный документ для общественных консультаций, касающийся пересмотра MiFID 2, с сопроводительным пресс-релизом и часто задаваемыми вопросами. Период общественных консультаций был запланирован на закрытие 2 февраля 2011 года. 26 мая 2011 года сообщалось, что Комиссия работает над представлением своих предложений до конца 2011 года.

20 октября 2011 года Европейская комиссия приняла формальные предложения по «Директиве о рынках финансовых инструментов, отменяющей MiFID 1 Европейского парламента и Совета» и по «Регламенту о рынках финансовых инструментов», которые также вносили бы изменения в Регламент (EU) № 648/2012 по внебиржевым производным инструментам, центральным контрагентам и хранилищам данных по сделкам.

В марте 2012 года депутат Европейского парламента Маркус Ферберт предложил поправки к предложениям Европейской комиссии, направленные на усиление ограничений на высокочастотную торговлю и манипулирование ценами на товары. Официальный ответ Ассоциации финансовых рынков Европы (AFME) на предложения Ферберта особенно выразил озабоченность требованием о том, чтобы все алгоритмы работали непрерывно, так как это исключило бы использование брокерских алгоритмов для исполнения клиентских ордеров. Создание правил Организованного торгового учреждения (OTF) также вызвало озабоченность из-за предложенного запрета на собственную торговлю в брокерских сетях пересечения, что помешало бы брокерам использовать свои пулы для развёртывания риска от имени клиента или самого банка.

MiFID 2 и Регламент (EU) № 600/2014 вступили в силу 2 июля 2014 года. MiFID 2 заменила MiFID 1, которая, в свою очередь, заменила Директиву 93/22/EEC. MiFID 2 дополняется Регламентом (EU) № 600/2014 о рынках финансовых инструментов. Первоначальная дата имплементации государствами-членами была установлена на 3 января 2017 года, однако в феврале 2016 года Европейская комиссия отложила это до 3 января 2018 года, чтобы позволить построить ИТ-системы для обеспечения соблюдения нового пакета. Некоторые банки и учреждения выступали за дальнейшую задержку имплементации MiFID 2, поскольку более мелкие организации ещё не были готовы к дополнительным требованиям. Однако MiFID 2 вступила в силу в пересмотренную дату 3 января 2018 года.

Некоторые аналитики считают, что воздействие MiFID 2 приведёт к снижению глобальных расходов на инвестиционные исследования на целых 1,5 миллиарда долларов в год, когда правила вступят в силу.

В течение нескольких дней после вступления в силу Intercontinental Exchange объявила о планах передачи торговли 245 фьючерсными контрактами на энергоносители из Лондона в США, что поставило бы сделки под надзор американских, а не европейских регуляторов.

К 3 марта 2021 года Европейская комиссия должна была представить отчёт Европейскому парламенту и Совету о функционировании директивы. Это охватывает широкий спектр вопросов, включая влияние требований, касающихся алгоритмической торговли, и развитие цен на данные о прозрачности до и после заключения сделки. Европейский орган по ценным бумагам и рынкам должен был оказать поддержку Комиссии в этом деле.

Что такое MiFID 2 и её основные положения